瑞幸咖啡財(cái)務(wù)造假事件對中國企業(yè)在海外的經(jīng)營活動產(chǎn)生了較為負(fù)面的影響,未來疫情結(jié)束后也會對中國企業(yè)在海外的投資、金融和貿(mào)易等活動產(chǎn)生一定的消極影響。需要通過完善個(gè)人和企業(yè)信用體系、完善企業(yè)海外貿(mào)易和投融資法律體系、修改《公司法》、修訂《會計(jì)法》和《審計(jì)法》,來完善公司治理體系,規(guī)范企業(yè)經(jīng)營行為,保證市場持續(xù)健康發(fā)展。
近一段時(shí)間,瑞幸咖啡財(cái)務(wù)造假事件持續(xù)發(fā)酵。瑞幸咖啡股價(jià)遭遇“腳踝斬”后,圍繞瑞幸咖啡的一系列法律訴訟正在展開。
瑞幸咖啡財(cái)務(wù)造假事件對中國企業(yè)在海外的經(jīng)營活動產(chǎn)生了較為負(fù)面的影響。目前,發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體內(nèi)的保守主義勢力已經(jīng)有所抬頭,許多不利于我國企業(yè)海外投資的外資安全審查內(nèi)容已逐步被引入法律。該事件可能不僅在疫情防控期間會給中國企業(yè)和產(chǎn)品“走出去”帶來一些不利影響,未來疫情結(jié)束后也會對中國企業(yè)在海外的投資、金融和貿(mào)易等活動產(chǎn)生一定的消極影響。
有鑒于此,有必要從以下諸方面著手,完善治理體系,強(qiáng)化立法打擊商業(yè)欺詐行為,推動政府治理和監(jiān)督能力現(xiàn)代化,規(guī)范企業(yè)經(jīng)營行為,保證市場持續(xù)健康發(fā)展。
加快《社會信用法》立法進(jìn)度,完善有效的個(gè)人和企業(yè)信用體系
現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)是信用經(jīng)濟(jì),現(xiàn)代社會都需要一整套嚴(yán)格的信用管理體系。包括美國、德國等國家在內(nèi)的發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體都已經(jīng)建立了成熟的社會信用體系。
美國社會信用體系主要包括個(gè)人和企業(yè)信用體系兩部分。在個(gè)人信用體系方面,根據(jù)《社會保障法》,美國以社會保障管理局統(tǒng)一頒發(fā)的社會保障號碼為核心,建立了與個(gè)人銀行賬號、信用卡號、稅號、社會醫(yī)療保障號等掛鉤的個(gè)人信用體系,個(gè)人信用記錄會留存在社會保障號碼中,并對每個(gè)人的求學(xué)、求職、就醫(yī)、購房、購車等活動產(chǎn)生重要影響;在企業(yè)信用方面,美國鼓勵(lì)征信企業(yè)市場化操作,已經(jīng)形成了以若干法律為基礎(chǔ)、以市場為主導(dǎo)的信用評價(jià)體系。當(dāng)前,美國的社會信用法律體系以《公平信用報(bào)告法》為核心,涉及《平等信用機(jī)會法》、《信用卡發(fā)行法》、《誠實(shí)租借法》、《公平債務(wù)催收作業(yè)法》等多部法律。政府依據(jù)這些法律對個(gè)人和企業(yè)信用進(jìn)行監(jiān)督和執(zhí)法,監(jiān)管部門主要涉及銀行系統(tǒng)和非銀行系統(tǒng),前者包括財(cái)政部貨幣監(jiān)理辦公室、聯(lián)邦儲備系統(tǒng)和聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司,后者為聯(lián)邦貿(mào)易委員會、消費(fèi)者金融保護(hù)局、國家信用社管理局和儲蓄機(jī)構(gòu)監(jiān)管局。美國司法部則負(fù)責(zé)對違法行為提起民事和刑事訴訟。
德國關(guān)于信用管理的法規(guī)主要在商法、民法、信貸法和聯(lián)邦數(shù)據(jù)保護(hù)法等法律中,這些法律已經(jīng)成為社會信用制度及管理體系建立和實(shí)施的保障。德國社會信用體系屬于私營征信為主,公和私并存的信用服務(wù)體系。其中,公共信用信息系統(tǒng),主要包括德意志聯(lián)邦銀行信貸登記中心系統(tǒng)及工商登記信息、破產(chǎn)法院破產(chǎn)記錄、地方法院債務(wù)人名單等行政、司法部門的信息系統(tǒng),這類信用信息使用范圍有限,主要是強(qiáng)制歸集信息,供銀行與金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部使用或政府信息公開;私營信用服務(wù)則主要涉及通用信用保險(xiǎn)保護(hù)協(xié)會為代表的第三方征信機(jī)構(gòu)。
現(xiàn)階段我國的社會信用體系仍然在建設(shè)過程中。盡管目前三分之二以上的省區(qū)市出臺或正在研究出臺地方信用法規(guī),然而我國還未建立全國層面的信用立法。在缺乏全國性立法情況下,各省區(qū)市以地方性法規(guī)的方式探索社會信用體系建設(shè),但各地社會信用評價(jià)制度設(shè)計(jì)存在一定的差異,監(jiān)管也各有不同,再加上法律責(zé)任缺乏上位法依據(jù),種種情況勢必構(gòu)成全國范圍內(nèi)的差異化的信用評價(jià)體系。為此,2019年7月,國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于加快推進(jìn)社會信用體系建設(shè)構(gòu)建以信用為基礎(chǔ)的新型監(jiān)管機(jī)制的指導(dǎo)意見》(國辦發(fā)〔2019〕35號)從頂層設(shè)計(jì)角度明確要求“加快建章立制。推動制定社會信用體系建設(shè)相關(guān)法律,加快研究出臺公共信用信息管理?xiàng)l例、統(tǒng)一社會信用代碼管理辦法等法規(guī)”。同時(shí),最高人民法院也發(fā)布了《關(guān)于深化執(zhí)行改革健全解決執(zhí)行難長效機(jī)制的意見》。有必要加快《社會信用法》的立法進(jìn)度,結(jié)合美國和德國的立法和執(zhí)法經(jīng)驗(yàn),完善有效的個(gè)人和企業(yè)信用體系,強(qiáng)化失信懲戒體系和信用修復(fù)機(jī)制,以信用基本法為基礎(chǔ)構(gòu)建“守信者處處受益,失信者寸步難行”的信用社會。
加快完善企業(yè)海外貿(mào)易和投融資法律體系,推動企業(yè)走出去
中國企業(yè)及其個(gè)人在境外的投融資和貿(mào)易活動仍然受中國境內(nèi)法律調(diào)整。隨著中國經(jīng)濟(jì)持續(xù)快速發(fā)展和企業(yè)深入?yún)⑴c國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動,中國企業(yè)和個(gè)人走出去已經(jīng)成為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的新常態(tài)。然而,目前國內(nèi)經(jīng)濟(jì)社會中還存在一種錯(cuò)誤的認(rèn)識,即走出去的中國企業(yè)和個(gè)人不受中國司法管轄,其經(jīng)濟(jì)活動也不受中國法律調(diào)整,僅受駐在國法律調(diào)整。實(shí)際上,根據(jù)屬人管轄原則,國家對一切具有其國籍的自然人、法人等享有管轄權(quán)。中國企業(yè)及其個(gè)人在海外的投融資和貿(mào)易活動當(dāng)然受到中國司法管轄,也受中國法律調(diào)整,中國企業(yè)和個(gè)人在境外違法行為同樣應(yīng)當(dāng)受到追究。
目前來看,我國法律對中國企業(yè)和個(gè)人在境外從事民商事違法行為的約束力度是不夠的,其違法行為與處罰并不相適應(yīng),過輕的法律責(zé)任不能有效地阻止違法行為的發(fā)生。反過來,個(gè)別企業(yè)和個(gè)人的違法行為看似是孤立的事件,但往往會給中國企業(yè)走出去的整體形象帶來極大的負(fù)面影響,同時(shí)也在一定程度上影響了國家的整體聲譽(yù),給質(zhì)疑和責(zé)備中國政府監(jiān)管能力提供了口實(shí)。
實(shí)踐中,二戰(zhàn)后的日本為減少當(dāng)時(shí)國際市場對日本出口商品的差評,就制定了《出口檢查法》等法律,并成立檢查協(xié)會等,對不符合出口標(biāo)準(zhǔn)的商品禁止出口,從而為推動日本商品和日本企業(yè)走出去提供了支持。我國可以借鑒日本在出口貿(mào)易等法律方面的經(jīng)驗(yàn),制定相應(yīng)的法律,禁止不符合出口標(biāo)準(zhǔn)的商品出口,并對中國企業(yè)和個(gè)人向境外出口商品以法律方式要求相關(guān)企業(yè)和個(gè)人簽訂承諾函,從而提高違法成本,加強(qiáng)其自律,為我國企業(yè)和個(gè)人的走出去提供法律支持。
在海外投融資領(lǐng)域,我國應(yīng)加快推動出臺《證券法實(shí)施條例》,強(qiáng)化對企業(yè)海外融資和中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。當(dāng)前,新修訂的《證券法》第二百二十四條明確指出,境內(nèi)企業(yè)直接或者間接到境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易,應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定。有鑒于此,我國應(yīng)以瑞幸財(cái)務(wù)造假事件為鑒,盡快出臺《證券法實(shí)施條例》,強(qiáng)化對尋求海外融資企業(yè)及其實(shí)際控制人、中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管,引入合規(guī)承諾保證制度和懲罰性侵權(quán)賠償制度,強(qiáng)化法律責(zé)任,堅(jiān)決打擊證券欺詐行為,切實(shí)保護(hù)投資者權(quán)益,維護(hù)中國企業(yè)融資出海之路。
進(jìn)一步修改《公司法》,引入公司治理指南,完善治理結(jié)構(gòu)
《公司法》在鼓勵(lì)股東和公司自治的同時(shí),還應(yīng)推動完善公司治理結(jié)構(gòu)。《公司法》對現(xiàn)代企業(yè)制度的建立、完善以及法治化營商環(huán)境的改善有著重要影響,對發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)和促進(jìn)參與全球競爭也有著重要作用。
為了完善我國公司的治理結(jié)構(gòu),有必要進(jìn)一步修改《公司法》,在解決現(xiàn)有司法實(shí)踐中存在的中小投資者權(quán)益保護(hù)、公司法人人格否認(rèn)的適用范圍、股權(quán)變動等相關(guān)問題的同時(shí),授權(quán)相關(guān)政府部門制定公司治理指南,強(qiáng)化信息披露制度,增強(qiáng)透明度;延長上市公司高管股票獎(jiǎng)勵(lì)的最低授予期和授予后的持有期,強(qiáng)化對包括海外上市企業(yè)在內(nèi)的公司及其實(shí)際控制人的監(jiān)管;刪除《公司法》中關(guān)于聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所由董事會決定的內(nèi)容,增加對解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所必須在召開股東會或者股東大會前提前二十日通知的程序性條款,強(qiáng)化會計(jì)師事務(wù)所在承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)中的權(quán)利,保證其獨(dú)立性;增加股份有限公司董事秘書的相關(guān)內(nèi)容,嚴(yán)格董事秘書的任職資格條件;嚴(yán)格公司董事、監(jiān)事和高級管理人員法律責(zé)任,引入信用評價(jià)制度,強(qiáng)化職業(yè)經(jīng)理人市場準(zhǔn)入的門檻,對違反法律的責(zé)任人員由監(jiān)管部門依法作出禁止擔(dān)任公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的規(guī)定;加強(qiáng)公司行政違法與刑事司法的銜接,推動完善公司治理結(jié)構(gòu)。此外,考慮到公司治理與公司財(cái)務(wù)管理密不可分,有必要在《公司法》修改時(shí)增加會計(jì)、審計(jì)和內(nèi)部控制等相關(guān)內(nèi)容。
修訂《會計(jì)法》和《審計(jì)法》,強(qiáng)化會計(jì)、審計(jì)等中介機(jī)構(gòu)的權(quán)利和責(zé)任,促進(jìn)完善公司治理結(jié)構(gòu)
市場經(jīng)濟(jì)存在信息不對稱。在市場經(jīng)濟(jì)活動中,各類人員對有關(guān)信息的了解是有差異的;掌握信息充分的往往處于比較有利的地位,而信息缺乏的則處于不利的地位。為了解決市場中存在的這一問題,第三方中介機(jī)構(gòu)隨之產(chǎn)生。
證券市場也不例外。一方面,有發(fā)展?jié)摿Φ墓静⒉粸橥顿Y者所了解,只有公司經(jīng)第三方中介機(jī)構(gòu)推薦后,投資者才能更好地了解其投資價(jià)值,從而促成了交易;另一方面,隨著公司向巨型化發(fā)展,中小股東參與公司管理的能力越來越弱,對公司管理層的監(jiān)督往往也是通過第三方中介機(jī)構(gòu)的審計(jì)來完成的。因此,第三方中介機(jī)構(gòu)在完善公司治理結(jié)構(gòu)中有著重要的作用。
當(dāng)前,成熟的市場經(jīng)濟(jì)體都會建立完善的法律制度來監(jiān)管第三方中介機(jī)構(gòu),在賦予其權(quán)利的同時(shí),強(qiáng)化其責(zé)任的承擔(dān)。為了維護(hù)投資者的利益和金融市場的穩(wěn)定,美國等主要司法轄區(qū)對從事會計(jì)和審計(jì)業(yè)務(wù)的中介機(jī)構(gòu)一直以強(qiáng)監(jiān)管、嚴(yán)監(jiān)管著稱。以安達(dá)信倒閉案為例。安達(dá)信原來是全球五大會計(jì)師事務(wù)所之一,因幫助“美國財(cái)富500強(qiáng)”第七名的安然公司財(cái)務(wù)造假,被美國司法部以妨礙司法調(diào)查訴訟,并在訴訟中倒閉。受到安然事件的影響,美國隨后頒布了《薩班斯法案》,成立了美國公眾公司會計(jì)監(jiān)察委員會(PCAOB),進(jìn)一步強(qiáng)化了對中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。有鑒于此,為發(fā)展和完善我國社會主義市場經(jīng)濟(jì),我國有必要進(jìn)一步修改《會計(jì)法》和《審計(jì)法》,強(qiáng)化對會計(jì)、審計(jì)等中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管,維護(hù)市場的穩(wěn)定和投資者信心。
進(jìn)一步修訂《會計(jì)法》和《審計(jì)法》,就是要強(qiáng)化第三方中介機(jī)構(gòu)監(jiān)督權(quán)利的同時(shí),嚴(yán)格其責(zé)任,從而推動公司治理結(jié)構(gòu)的完善。當(dāng)前,由于第三方中介服務(wù)市場競爭激烈,第三方中介機(jī)構(gòu)在開展公司會計(jì)和審計(jì)業(yè)務(wù)過程中往往是合同的弱勢一方,很難起到監(jiān)督的作用。因此,有必要強(qiáng)化第三方中介機(jī)構(gòu)在監(jiān)督公司經(jīng)營活動時(shí)的獨(dú)立性,對解聘引入事先通知程序,非經(jīng)股東會和股東大會同意不得隨意解聘;引入舉報(bào)人獎(jiǎng)勵(lì)制度,借鑒美國的立法和執(zhí)法實(shí)踐,建立舉報(bào)人獎(jiǎng)勵(lì)基金,將公司違法所得或者行政罰款的10%-30%重獎(jiǎng)給舉報(bào)人;建立舉報(bào)人保護(hù)制度,保護(hù)舉報(bào)人的隱私,使舉報(bào)人免于受到打擊報(bào)復(fù);建立舉報(bào)人保護(hù)研究計(jì)劃,加強(qiáng)對舉報(bào)人保護(hù)的研究,促進(jìn)公司違法舉報(bào)制度的完善;引入檢察院對會計(jì)、審計(jì)等中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)督,強(qiáng)化中介機(jī)構(gòu)的勤勉義務(wù)等。
(作者單位:中國社科院國際法研究所)